Insolvenzverschleppung: Geschäftsführer olarak ne zaman cezai sorumluluk altına girerim?

Uygulamadaki ağırlık noktası burasıdır. § 15a Abs. 1 Satz 1 InsO (Satz, bir fıkra içindeki cümleyi gösterir) başvurunun kusurlu bir gecikme olmaksızın yapılmasını ister. 2. cümledeki azami süreleri ancak ciddi ve başarı şansı olan bir yeniden yapılandırma çabası sürdüğü sürece sonuna kadar kullanabilirsiniz.

Bağlanılan an da aynı ölçüde önemlidir. Süre, ödeme aczinin veya borca batıklığın doğmasıyla başlar; bunların saptanmasıyla değil ve bir danışmanın size bunu bildirdiği günle de değil. Şüphe zaten haftalardır sürerken hesaba başlayan kişi, süreyi fark etmeden çoktan kaçırmış olabilir.

§ 15a Abs. 1 Satz 1 InsO uyarınca başvuruyla yükümlü olanlar temsil organının üyeleri ve tasfiye memurlarıdır; yani GmbH'de Geschäftsführer, anonim ortaklıkta yönetim kuruludur. § 15a Abs. 1 Satz 3 InsO uyarınca, şahsen sorumlu ortağı gerçek kişi olmayan hak ehliyetine sahip bir şahıs şirketinde, temsile yetkili ortakların organ sıfatıyla temsilcileri için de aynı kural geçerlidir; bu özellikle GmbH und Co. KG'yi ilgilendirir.

Özellikle dikkat edilmesi gereken hüküm § 15a Abs. 3 InsO'dur. Bir GmbH'nin yönetimsiz kalması hâlinde her ortak da başvuruda bulunmakla yükümlüdür; bir anonim ortaklıkta veya kooperatifte ise denetim kurulunun her üyesi yükümlüdür. Geschäftsführer olarak istifa etmek bu nedenle sorunu zorunlu olarak sona erdirmez, onu yer değiştirebilir.

Ancak bu yükümlülük koşulsuz değildir. Hüküm bir kayıtla sona erer: bu kişiler ödeme aczinden ve borca batıklıktan ya da yönetimsizlikten haberdar değillerse yükümlülük onlara düşmez. Ortak veya denetim kurulu üyesi olarak kapsama girebilecek kişi bu nedenle neyi ne zaman öğrendiğini kayda geçirmelidir.

§ 15a Abs. 4 InsO uyarınca, açılma başvurusunu hiç yapmayan veya zamanında yapmayan (1 numaralı bent) ya da usulüne uygun yapmayan (2 numaralı bent) kişi cezalandırılır. İkinci bentte kanunda kolayca gözden kaçan bir sınırlama vardır: § 15a Abs. 6 InsO uyarınca fiil bu hâlde yalnızca açılma başvurusu kesin olarak kabul edilemez bulunarak reddedilmişse cezalandırılır. Hatalı bir başvuru, yalnızca hata içerdiği için cezai sorumluluğa yol açmaz.

Bir iflas yargılaması defterleri masaya çıkarır. Bu nedenle Insolvenzverschleppung nadiren tek başına kalır.

§ 283 StGB, yani Bankrott (iflas suçu), borca batıklık hâlinde ya da ödeme aczi tehlikesi veya ödeme aczi hâlinde işlenen belirli fiiller için beş yıla kadar hapis cezası veya para cezası öngörür. § 283 Abs. 2 StGB, böyle bir fiille borca batıklığa veya ödeme aczine ilk kez yol açan kişiyi kapsar. Taksirli ve ağır ihmalli biçimler de kapsanmıştır: § 283 Abs. 4 und Abs. 5 StGB bunlar için iki yıla kadar hapis cezası veya para cezası öngörür. Belirleyici olan § 283 Abs. 6 StGB'dir: fiil yalnızca fail ödemelerini durdurmuşsa ya da malvarlığı üzerinde iflas yargılaması açılmışsa veya açılma başvurusu masa yetersizliği nedeniyle reddedilmişse cezalandırılır.

Özellikle ağır hâllerde aralık § 283a StGB uyarınca altı aydan on yıla kadardır; kanun Regelbeispiel (kanunun tipik hâl olarak saydığı örnek) olarak kazanç hırsıyla hareket etmeyi ve çok sayıda kişiyi bilerek, kendilerine emanet edilen malvarlığı değerlerini kaybetme tehlikesine ya da ekonomik sıkıntıya sokmayı sayar.

§ 283b StGB, defter tutma yükümlülüğünün ihlalini iki yıla kadar hapis cezası veya para cezası ile, belirli hâllerde taksir söz konusuysa bir yıla kadar ceza ile düzenler. § 283c StGB, alacaklının kayrılmasını, yani ödeme aczini bilerek tek bir alacaklının üstün tutulmasını yine iki yıla kadar hapis cezası veya para cezası ile kapsar. § 283d Abs. 1 StGB, borçlunun kayrılmasını beş yıla kadar hapis cezası veya para cezası ile, özellikle ağır hâllerde § 283d Abs. 3 StGB uyarınca altı aydan on yıla kadar ceza ile düzenler. §§ 283b und 283c StGB bakımından § 283 Abs. 6 StGB'deki koşul kıyasen geçerlidir.

Yanında düzenli olarak iki isnat daha gündemdedir. Bunlardan birincisi § 266a Abs. 1 StGB'dir, yani sosyal güvenlik için işçiden kesilen payların ödenmemesi; hüküm beş yıla kadar hapis cezası veya para cezası, özellikle ağır hâllerde ise § 266a Abs. 4 StGB uyarınca altı aydan on yıla kadar ceza öngörür. Bu hüküm § 266a Abs. 6 StGB'de aynı zamanda cezasızlığa giden kendine özgü bir yol içerir ve bu yol yalnızca ödemeye bağlı değildir. İşveren, ödenmeyen payların tutarını en geç muacceliyet anında veya hemen ardından tahsil merciine yazılı olarak bildirmek ve ciddi biçimde çaba göstermesine rağmen süresinde ödemenin neden mümkün olmadığını ortaya koymak zorundadır. Ancak bu bildirim yapıldıktan ve paylar sonradan tahsil merciinin belirlediği uygun süre içinde ödendikten sonra fail bu kapsamda cezalandırılmaz. Salt sonradan ödeme bunun için yeterli değildir. Bu koşulların sizin durumunuzda bulunup bulunmadığı ayrıntısıyla incelenmelidir ve bu, yan işlem olarak halledilebilecek bir konu değildir.

Buna § 370 AO, yani vergi kaçakçılığı eklenir; beş yıla kadar hapis cezası veya para cezası, özellikle ağır hâllerde ise § 370 Abs. 3 AO uyarınca altı aydan on yıla kadar ceza öngörür.